強(qiáng)制要約收購是指當(dāng)一持股者持股比例達(dá)到法定數(shù)額時(shí)，強(qiáng)制其向目標(biāo)公司同類股票的全體股東發(fā)出公開收購要約的制度。

強(qiáng)制要約收購的發(fā)展

“強(qiáng)制要約收購”制度始于上世紀(jì)6O年代的英國。強(qiáng)制要約制度的立法理由主要有兩個(gè)：

一是當(dāng)股份公司由于股份轉(zhuǎn)讓導(dǎo)致控制權(quán)的轉(zhuǎn)換時(shí)，可能會(huì)導(dǎo)致該公司的經(jīng)營者和經(jīng)營策略的改變，這對(duì)小股東是不利的。因此，應(yīng)給予他們退出的機(jī)會(huì)；

二是大股東所持有的股份具有對(duì)公司的控制價(jià)值，并不應(yīng)只屬于持有該股份的大股東，而是屬于公司的全體股東，因此收購者為獲得公司的控制權(quán)而付出的溢價(jià)應(yīng)歸公司的全體股東平均享有。

采用強(qiáng)制要約收購制度的有英國、法國、新加坡、香港等國家和地區(qū)，起始點(diǎn)從30％到50％不等。不采用強(qiáng)制要約收購制度的有美國、德國、日本、澳大利亞、韓國及我國的臺(tái)灣。我國證券法第81條規(guī)定了上市公司強(qiáng)制要約收購制度：” 通過證券交易所的證券交易，投資者持有一個(gè)上市公司已發(fā)行的股份的30％時(shí)，繼續(xù)進(jìn)行收購的，應(yīng)當(dāng)依法向該上市公司所有股東發(fā)出收購要約。但經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)免除發(fā)出要約的除外”。同時(shí)，證券法第87條第1款規(guī)定收購人在持有目標(biāo)公司90％ 以上的股份時(shí)，應(yīng)當(dāng)按照收購要約中的同等條件收購其余股東的股份，而不得拒絕。2002年9月28日，《上市公司收購管理辦法》規(guī)定了12條豁免條件。

2003年5月20日，《關(guān)于要約收購涉及的被收購公司股票上市交易條件有關(guān)問題的通知》依照相關(guān)法律規(guī)定，對(duì)要約收購?fù)瓿珊?，收購人持股比例超過75％所涉及的被收購公司股票上市交易的有關(guān)問題做出了明確規(guī)定，但是未能從根本上解決問題。

強(qiáng)制要約收購的方式強(qiáng)制要約收購的兩種方式：全面要約和部分要約通過證券交易所的交易,收購人持有一個(gè)上市公司的股份達(dá)到該公司已發(fā)行股份的30%時(shí)，繼續(xù)增持股份的,應(yīng)當(dāng)采取要約方式進(jìn)行,收購人可以根據(jù)自己的經(jīng)營決策自行選擇向公司所有股東發(fā)出收購其全部股份的全面要約，也可以通過主動(dòng)的部分要約方式取得公司控制權(quán)，從而大大降低收購成本，減少收購人規(guī)避動(dòng)機(jī)，避免復(fù)雜的審批程序，有利于活躍上市公司收購活動(dòng)。

收購人擬通過協(xié)議方式收購一個(gè)上市公司的股份超過30%的，超過30%的部分，應(yīng)當(dāng)改以要約方式進(jìn)行。當(dāng)出現(xiàn)特殊情形時(shí),可以向中國證監(jiān)會(huì)申請(qǐng)豁免.收購人在取得中國證監(jiān)會(huì)豁免后，履行其收購協(xié)議;未取得中國證監(jiān)會(huì)豁免且擬繼續(xù)履行其收購協(xié)議的，或者不申請(qǐng)豁免的，在履行其收購協(xié)議前，應(yīng)當(dāng)發(fā)出全面要約。在該種情況下，收購人只能發(fā)出全面要約而不能發(fā)出部分要約。收購人是為終止上市公司的上市地位而發(fā)出全面要約的,也應(yīng)該發(fā)出全面要約。

強(qiáng)制要約收購的前提條件

根據(jù)我國《證券法》第81條規(guī)定，發(fā)出收購要約進(jìn)行要約收購的前提條件有兩個(gè)，一是投資者通過證券交易所的證券交易持股達(dá)到30％ ；二是投資者選擇繼續(xù)收購，也就是說強(qiáng)制要約收購的強(qiáng)制性是建立在收購人選擇繼續(xù)收購的基礎(chǔ)上的。

據(jù)此，收購人在沒有取得30％ 的股票之前沒有義務(wù)進(jìn)行強(qiáng)制要約收購，收購人在取得30％的股票時(shí)如果不想繼續(xù)收購股票也沒有義務(wù)強(qiáng)制要約收購。也就是說強(qiáng)制要約收購的強(qiáng)制性不是很強(qiáng)。這就反映出了讓市場(chǎng)調(diào)節(jié)經(jīng)濟(jì)，政府遠(yuǎn)離市場(chǎng)的思想。強(qiáng)制要約收購?fù)ㄟ^實(shí)現(xiàn)公開、公平、公正的原則，使每一個(gè)股東有機(jī)會(huì)賣出或按比例賣出自己的股票，獲得因?yàn)槭召徣说氖召徯袨槎o公司帶來的價(jià)值增量，以免該增量為少數(shù)人所占有。強(qiáng)制要約收購的這兩個(gè)前提，還意味著在證券交易所外，無論通過任何方式獲得多少比例的股份，都沒有強(qiáng)制要約收購義務(wù)的適用。

強(qiáng)制要約收購的要約對(duì)象

根據(jù)我國證券法規(guī)定，強(qiáng)制要約收購應(yīng)該“向該上市公司所有股東發(fā)出要約收購”。這就表明我國強(qiáng)制要約收購的要約對(duì)象是所有股東，對(duì)于所有股東光從字面理解應(yīng)該既包括發(fā)起人，也包括市場(chǎng)上的證券購買者，還應(yīng)該包括B股、H股的持有者，既包括流通股股東也包括非流通股股東。但這里就存在一個(gè)問題，即A股與B股的投資者是分開的，A股與B股的市場(chǎng)是各自封閉的，H股等在境外上市的股票，按照主權(quán)原則和屬地原則，更是我國證券法所不能及的。所以不論是A股投資者還是B股投資者在其收購比例達(dá)到30％時(shí)都不能向?qū)Ψ桨l(fā)出要約。因此我們只能對(duì)該“所有股東”作狹義理解，也就是說強(qiáng)制要約收購的要約對(duì)象僅指A股股東。此外還有一些特殊股東，比如董事、監(jiān)事和高級(jí)管理人員，在轉(zhuǎn)讓股份的三年限期內(nèi)的發(fā)起人，以及短線大股東，他們是否屬于所有股東的范圍，面對(duì)強(qiáng)制要約收購能否預(yù)受股份，筆者認(rèn)為應(yīng)該持肯定的態(tài)度。

強(qiáng)制要約收購的效力強(qiáng)制要約收購的效力主要表現(xiàn)在以下幾方面：

第一，在收購要約的有效期限內(nèi)，收購人不得撤回其收購要約。所謂撤回，在這里實(shí)際上是指要約撤銷，因?yàn)槭召徱s是采用發(fā)公告的形式，公告一旦發(fā)出就無法收回，也就是說撤回是不可能的，而撤銷是指在收購要約發(fā)出后，同樣用公告的形式在要約的期限內(nèi)將收購要約撤銷，使其不生效。如果允許撤銷，也就意味著不必發(fā)出收購要約，這樣法律規(guī)定的強(qiáng)制要約收購也就不用執(zhí)行，這是前后矛盾的。所以，收購人不得撤回要約，準(zhǔn)確的措辭應(yīng)該是撤銷；

第二，收購要約可以修改。收購要約不得撤銷但可以修改變更其中的事項(xiàng)。由于變更行為涉及到到廣大股東的利益，所以法律規(guī)定，變更收購要約中的事項(xiàng)的，必須事先向國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)及證券交易所提出報(bào)告，經(jīng)獲批準(zhǔn)后予以公告。只是此處的獲準(zhǔn)是獲得證監(jiān)會(huì)一家的批準(zhǔn)，還是要同時(shí)獲得證券交易所的批準(zhǔn)，他們又是依據(jù)什么標(biāo)準(zhǔn)來決定是否批準(zhǔn)，這些都不清楚。筆者認(rèn)為，只需要獲得證監(jiān)會(huì)批準(zhǔn)即可，這是符合證監(jiān)會(huì)性質(zhì)地位的。至于批準(zhǔn)的依據(jù)需總結(jié)收購的活動(dòng)逐步明確，但應(yīng)該堅(jiān)持一個(gè)原則，即經(jīng)過修改的要約條件必須比原有要約條件對(duì)于廣大股東來說更優(yōu)惠更有利。變更以后的收購條件對(duì)已經(jīng)作出預(yù)受意思表示的股東同樣適用，他們無須再為預(yù)受表示。

第三，收購要約中提出的各項(xiàng)收購條件，適用于被收購公司的所有股東。但應(yīng)有一項(xiàng)例外，那就是預(yù)定收購數(shù)額。因?yàn)椴豢赡苊恳粋€(gè)股東持有的股票量與收購要約的預(yù)定相同，法律應(yīng)允許哪怕只有一百個(gè)股東也有權(quán)按照要約確定的條件出售股票。

第四，收購人在收購要約期限內(nèi)，不得采取要約規(guī)定以外的形式和超出要約條件買賣被收購公司的股票。這就是要約的排他性效力。該條的買賣兩字規(guī)定的不夠清楚，是否表達(dá)下列意思：“收購人在收購要約期限內(nèi)不得采取要約規(guī)定以外的形式和超出要約條件買進(jìn)被收購公司的股票；也不得賣出任何已持有的股票。” 不允許收購人以任何條件任何方式賣出其已持有的股票，理由是該賣出行為與收購行為相矛盾，并且屬大股東短線交易的行為。