借殼重組等同于IPO是一種監(jiān)管取向，可是現(xiàn)實執(zhí)法中卻 難以等同，比如造假上市是可以直接退市的，但借殼上市出現(xiàn)財務(wù)造假只要不觸及到財務(wù)指標(biāo)，就很難退市，造成執(zhí)法上的一種差異。

證監(jiān)會列舉歡瑞世紀(jì)業(yè)績造假四宗罪，歡瑞世紀(jì)的財務(wù)造假金額超過1億元，責(zé)令歡瑞影視改正，給予警告，并處以60萬元罰款，責(zé)令歡瑞世紀(jì)改正，給予警告，并處以60萬元罰款；。這是按照證券法上限處罰的結(jié)果，如果歡瑞影視作為IPO上市，一旦查實財務(wù)造假就面臨著退市的命運(yùn)，現(xiàn)在是借殼重組上市，僅僅處以60萬元罰款就可以洗清罪名，可以保住上市地位。

之所以有此差別在于舊的證券法一百八十九條規(guī)定發(fā)行人不符合發(fā)行條件，以欺騙手段騙取發(fā)行核準(zhǔn)，已經(jīng)發(fā)行證券的，處以非法所募資金金額百分之一以上百分之五以下的罰款。對直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員處以三萬元以上三十萬元以下的罰款。按照過往經(jīng)驗明確限定在公開發(fā)行，也就是向公眾發(fā)行股份，可是并購重組采用的是定向增發(fā)，而不是采用公開發(fā)行，所以法律條文不適用于處罰借殼上市。

這微小的差別就導(dǎo)致處罰天差地別，借殼上市過程中出現(xiàn)財務(wù)造假只能按照虛假陳述來處罰，而不是按照造假上市來處罰，因此最高只能罰款60萬元，只要不觸及三年連續(xù)虧損不會被退市，結(jié)果就是并購重組財務(wù)問題不斷發(fā)生，出現(xiàn)了很多惡性借殼造假案件發(fā)生，某些股票借殼財務(wù)造假案發(fā)以后幾十個一字跌停，給投資者帶來的損失絲毫不亞于造假上市，造假上市會有券商預(yù)賠付，投資者投資損失可以很容易獲得司法救濟(jì)，而借殼上市認(rèn)定為虛假陳述，就沒有券商預(yù)賠付機(jī)制，投資者只能通過民事訴訟來要求賠償，在缺少集體訴訟機(jī)制下，很多投資者只能放棄賠償，另外原來股東一旦通過股份質(zhì)押或減持離場，玩起失蹤，上市公司又是虧損巨大無法承擔(dān)賠償，投資者即使打贏官司也面臨無錢可以拿回來的尷尬。

三月一日開始實施的《證券法》第十九條規(guī)定；發(fā)行人報送的證券發(fā)行申請文件，應(yīng)當(dāng)充分披露投資者作出價值判斷和投資決策所必需的信息，內(nèi)容應(yīng)當(dāng)真實、準(zhǔn)確、完整。為證券發(fā)行出具有關(guān)文件的證券服務(wù)機(jī)構(gòu)和人員，必須嚴(yán)格履行法定職責(zé)，保證所出具文件的真實性、準(zhǔn)確性和完整性。非常明顯，沒有局限在公開發(fā)行這一框框之中，等于是只要發(fā)行股票不管是IPO、定增、配股還是可轉(zhuǎn)債，突出了信息披露這一要義，只要有財務(wù)造假，存在不真實、不準(zhǔn)確、不完整就可以認(rèn)定造假上市或者是虛假陳述，第八十五條規(guī)定公告的證券發(fā)行文件存在虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏，致使投資者在證券交易中遭受損失的，信息披露義務(wù)人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任，這里也沒有區(qū)分IPO和借殼上市的區(qū)別，只是強(qiáng)調(diào)發(fā)行文件披露必須達(dá)到真實準(zhǔn)確完整。

從新證券法來看，真正的把IPO和借殼上市等同起來，一方面是大幅度提高處罰力度，信息披露義務(wù)人報送的報告或者披露的信息有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏的，責(zé)令改正，給予警告，并處以一百萬元以上一千萬元以下的罰款，另方面是為造假借殼重組直接退市掃清障礙。3月20日，《關(guān)于修改〈上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法〉的決定正式發(fā)布，明確上市公司發(fā)行股份購買資產(chǎn)（包括重組上市）等重大資產(chǎn)重組活動中，標(biāo)的資產(chǎn)財務(wù)資料隱瞞重要事實或者編造重大虛假內(nèi)容的，也應(yīng)認(rèn)定為欺詐發(fā)行，從而將此前頗受爭議的發(fā)行股份購買資產(chǎn)（包括重組上市）造假正式納入欺詐發(fā)行范疇。

這樣的修改才真正的實現(xiàn)IPO與借殼重組等同看待，可以實現(xiàn)處罰的統(tǒng)一性原則，可以直接退市，基于IPO造假上市有先行賠付原則，可是借殼重組并沒有明確的先行賠付說明，既然處罰IPO與并購重組已經(jīng)等同，筆者建議也可以借鑒IPO做法，財務(wù)造假的借殼重組執(zhí)行券商先行賠付，以強(qiáng)化中介機(jī)構(gòu)的責(zé)任，為投資者司法救濟(jì)提供便捷通道。