可變利益實體（Variable Interest Entities；VIEs），即“VIE結(jié)構(gòu)”，也稱為“協(xié)議控制”，其本質(zhì)是境內(nèi)主體為在境外上市采取的一種方式。是指境外上市實體與境內(nèi)運營實體相分離，境外上市實體在境內(nèi)設立全資子公司（Wholly Foreign Owned Enterprise，WFOE），該全資子公司并不實際開展主營業(yè)務，而是通過協(xié)議的方式控制境內(nèi)運營實體的業(yè)務和財務，使該運營實體成為上市實體的可變利益實體。這種安排可以通過控制協(xié)議將境內(nèi)運營實體的利益轉(zhuǎn)移至境外上市實體，使境外上市實體的股東（即境外投資人）實際享有境內(nèi)運營實體經(jīng)營所產(chǎn)生的利益，此利益實體系指合法經(jīng)營的公司、企業(yè)或投資。2013年3月，李彥宏的“鼓勵民營企業(yè)海外上市（VIE）取消投資并購、資質(zhì)發(fā)放等方面政策限制”的提案引發(fā)產(chǎn)業(yè)熱議。

境內(nèi)實體采取VIE的方式在境外上市，主要目的是規(guī)避境內(nèi)法律法規(guī)對特定行業(yè)的外資比例限制，能夠最大程度的融資，另外境內(nèi)主體到境外上市也存在各種限制。2015年6月20日，工信部發(fā)布公告，宣布在上海自貿(mào)區(qū)開展試點基礎上，在全國范圍內(nèi)放開經(jīng)營類電子商務（在線數(shù)據(jù)處理與交易處理業(yè)務）外資股比限制，外資持股比例可至 100%。這意味著，電子商務外資股權(quán)比例的要求徹底取消，在境外上市的中國電商類企業(yè)可以不必拆除VIE架構(gòu)直接回歸，在中國境內(nèi)上市。

傳統(tǒng)結(jié)構(gòu)

說起VIE結(jié)構(gòu)，最典型的應用是在外商投資受中國法律限制的互聯(lián)網(wǎng)通信（TMT）或電子商務領域。VIE結(jié)構(gòu)是一個變通結(jié)構(gòu)，是由外國投資者和中國創(chuàng)始股東（自然人或法人）（以下稱“中國投資者”）成立一個離岸公司（以下稱“上市公司”），再由上市公司在中國境內(nèi)設立一家外商獨資企業(yè)（WFOE）從事外商投資不受限制的行業(yè)，例如最典型的技術(shù)咨詢服務業(yè)（以下稱“技術(shù)公司”），技術(shù)公司對境內(nèi)的運營公司（以下稱“國內(nèi)牌照公司”）提供實際出資、共負盈虧，并通過合同關系擁有控制權(quán)，最終實現(xiàn)外國投資者間接投資原本被限制或禁止的領域。

VIE結(jié)構(gòu)的關鍵是通過VIE協(xié)議下的多個協(xié)議而不是通過擁有股權(quán)來控制國內(nèi)牌照公司。通過技術(shù)公司和國內(nèi)牌照公司簽訂的VIE協(xié)議，上市公司獲得了對國內(nèi)牌照公司的控制權(quán)和管理權(quán)，從而實現(xiàn)了財務報表的合并，這些特點對任何未來打算在國際市場上市的公司以及為跨境交易優(yōu)化稅務結(jié)構(gòu)至為關鍵。

風險和發(fā)展

關于VIE結(jié)構(gòu)“罪與罰”的討論，已不止出現(xiàn)過一次。VIE結(jié)構(gòu)的出現(xiàn)，最早是為了規(guī)避國內(nèi)對于外資投資的限制。這一結(jié)構(gòu)被中國企業(yè)借用的十年中，確實形成了很多的灰色地帶，也帶來了很多不為人知的灰色解決方案。

互聯(lián)網(wǎng)業(yè)內(nèi)人士表示，李彥宏之所以在議案中突出“取消海外上市民企在國內(nèi)并購中的諸多限制”的建議，主要是由于互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)的發(fā)展到了一個路口，需要“并購”推動繼續(xù)前進。“百度、搜狐如果想要在主業(yè)以外尋得突破和更新的利潤增長點，最好的方式就是實施并購。”

據(jù)悉，李彥宏在提案中建議，對于VIE結(jié)構(gòu)的海外上市民企，取消其在投資并購審查、牌照發(fā)放等方面的限制，給予完全的國民待遇。對于敏感領域，嘗試對企業(yè)實際經(jīng)營權(quán)和控制權(quán)均為中國自然人掌握的VIE企業(yè)開放，或采用“新人新辦法、老人老辦法”的原則，逐步梳理不同類型的VIE結(jié)構(gòu)企業(yè)。

上述互聯(lián)網(wǎng)人士指出，VIE結(jié)構(gòu)的核心點是法律主體和實際主體之間的“協(xié)議控制”。而在這個“協(xié)議控制”背后一般會有一系列的協(xié)議文件，這一攬子的協(xié)議文件下隱藏的風險和可能性難以預計。