證券承銷協(xié)議是證券承銷制度的核心，是證券發(fā)行人與證券公司之間簽署旨在規(guī)范和調(diào)整證券承銷關(guān)系以及承銷行為的合同文件。具體來說，它是證券公司等證券經(jīng)營(yíng)機(jī)構(gòu)擔(dān)任主承銷商或聯(lián)合主承銷商承銷證券時(shí)，與發(fā)行人簽訂的包銷或者代銷協(xié)議。

基本內(nèi)容

主承銷協(xié)議的條款分為必備性條款和任意性條款。根據(jù)我國(guó)《證券法》的規(guī)定,主承銷協(xié)議的必備條款包括：

1、當(dāng)事人的名稱、住所及法定代表人的姓名。

2、包銷,代銷證券的種類、數(shù)量、金額及發(fā)行價(jià)格。其中的股票發(fā)行價(jià)格采用溢價(jià)發(fā)行的，其發(fā)行價(jià)格由發(fā)行人與承銷的證券公司協(xié)商確定，報(bào)中國(guó)證監(jiān)會(huì)核準(zhǔn)。

3、包銷、代銷的期限及起止日期；其中的承銷期不得超過90日。

4、包銷、代銷的付款方式及日期。

5、包銷、代銷的費(fèi)用和結(jié)算辦法。

6、違約責(zé)任。

7、中國(guó)證監(jiān)會(huì)規(guī)定的其他事項(xiàng)。

特點(diǎn)

1、簽署證券承銷協(xié)議的證券公司必須具有證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)特別許可和授予的承銷業(yè)務(wù)資格

我國(guó)證券公司分為經(jīng)紀(jì)類證券公司和綜合類證券公司，經(jīng)紀(jì)類證券公司只能從事證券經(jīng)紀(jì)業(yè)務(wù)，不得從事自營(yíng)、承銷等業(yè)務(wù)。綜合類證券公司經(jīng)證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)的特許授權(quán)，可以依法從事證券承銷業(yè)務(wù)。所以，有些綜合類證券公司獲得了承銷業(yè)務(wù)資格，可以從事證券承銷業(yè)務(wù)；有些綜合類證券公司未獲得證券承銷資格，不得從事證券承銷業(yè)務(wù)。取得承銷商資格的證券公司可能取得不同證券的承銷資格，如有的證券公司僅取得A股股票承銷資格，有些則可同時(shí)取得B股承銷資格。有的證券公司只取得證券分承銷商資格，有些取得主承銷商資格。證券公司必須在證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)核準(zhǔn)或許可的范圍內(nèi)，從事證券業(yè)務(wù)。

2、證券承銷協(xié)議是書面要式合同

首先，證券承銷協(xié)議必須采取書面形式簽署，不得采取口頭或其他形式達(dá)成協(xié)議。其次，證券承銷協(xié)議應(yīng)當(dāng)記載法律、法規(guī)要求記載的事項(xiàng)，證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)要求記載的事項(xiàng)，也須記載于承銷協(xié)議。最后，證券承銷協(xié)議經(jīng)雙方當(dāng)事人簽署后，須提交證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)和備案。證券發(fā)行人與承銷商對(duì)證券承銷協(xié)議的任何補(bǔ)充、修改和變更，也必須提交證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)和備案。這可以防止證券發(fā)行人和承銷商借補(bǔ)充、修改和變更之名，規(guī)避證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)的監(jiān)管。

3、證券承銷協(xié)議是證券發(fā)行送審文件的組成部分

《股票條例》第20條規(guī)定，公開發(fā)行的股票，應(yīng)當(dāng)由證券經(jīng)營(yíng)機(jī)構(gòu)承銷。根據(jù)我國(guó)信息披露制度，證券承銷協(xié)議是證券發(fā)行的法定送審文件。在實(shí)踐中，證券公司在介入證券發(fā)行準(zhǔn)備工作時(shí)，就處于與證券發(fā)行人協(xié)商承銷協(xié)議的狀態(tài)。證券發(fā)行人在向證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)報(bào)送送審文件時(shí)，必須提供與承銷機(jī)構(gòu)草簽的承銷協(xié)議和證券承銷方案。證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)可對(duì)承銷協(xié)議內(nèi)容提出反饋意見，承銷協(xié)議雙方根據(jù)該反饋意見作出補(bǔ)充修改后，并在接近招股說明書公布時(shí)，最終正式簽署承銷協(xié)議。

4、證券承銷協(xié)議不得違反國(guó)家強(qiáng)行法的規(guī)定

現(xiàn)行法律對(duì)證券承銷協(xié)議的個(gè)別特殊條款作有限制性規(guī)定，證券發(fā)行人與承銷商簽署承銷協(xié)議時(shí)，必須遵守此類規(guī)定。如根據(jù)《證券法》第26條第1款規(guī)定，證券的代銷、包銷期最長(zhǎng)不得超過90日。《證券法》第28條規(guī)定，股票發(fā)行采取溢價(jià)發(fā)行的，其發(fā)行價(jià)格由發(fā)行人與證券公司協(xié)商確定，報(bào)請(qǐng)證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)核準(zhǔn)。

證券承銷協(xié)議的主要條款

股票承銷協(xié)議是證券承銷協(xié)議的主要形式。根據(jù)《證券法》及實(shí)踐做法，股票承銷協(xié)議主要包括以下內(nèi)容和條款：

1、協(xié)議當(dāng)事人情況。如證券發(fā)行人和證券公司的名稱、地址、法定代表人姓名及聯(lián)系地址。

2、鑒于條款或背景條款。主要描述雙方當(dāng)事人的簽約背景，包括注明擬發(fā)行股票尚待證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)核準(zhǔn)等內(nèi)容，此類條款對(duì)于限定協(xié)議條款效力、解釋當(dāng)事人真實(shí)意思，具有重要意義。

3、定義條款。即解釋承銷協(xié)議使用的特定概念。

4、標(biāo)的條款。即指明承銷股票的種類和數(shù)量。

5、承銷方式條款。根據(jù)規(guī)定，證券承銷方式分為包銷和代銷，承銷協(xié)議應(yīng)明確承銷屬于包銷或代銷，并可就證券發(fā)行人以及證券公司的具體責(zé)任作出約定。

6、發(fā)行價(jià)格條款。根據(jù)《證券法》第28條規(guī)定，股票發(fā)行采取溢價(jià)發(fā)行的，其發(fā)行價(jià)格由發(fā)行人與承銷的證券公司協(xié)商確定，報(bào)請(qǐng)國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)核準(zhǔn)。實(shí)踐中，也可明確約定每股發(fā)行價(jià)格或其價(jià)格確定方法。

7、股票分銷條款。擬公開發(fā)行股票的面值總額超過3 000萬元或者預(yù)期銷售總額超過人民幣5 000萬元的，應(yīng)組織承銷團(tuán)進(jìn)行承銷。通常由三家以上證券公司組成的承銷團(tuán)，由主承銷商與之簽署分銷協(xié)議，分銷協(xié)議中應(yīng)對(duì)所承銷股票的分派方式和原則作出約定。

8、承銷日期條款。應(yīng)指明承銷期的起止日期。根據(jù)現(xiàn)行法律，承銷期不少于10日，最長(zhǎng)不得超過90日。

9、承銷費(fèi)用條款。具體規(guī)定承銷費(fèi)用計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)和支付方法。證監(jiān)會(huì)為了平衡證券發(fā)行人與承銷商之間的利益關(guān)系，曾專門發(fā)文限定承銷費(fèi)用的幅度。

10、承銷付款條款。規(guī)定承銷商收取認(rèn)購(gòu)款項(xiàng)后，向證券發(fā)行人付款的時(shí)間和方式。

11、股票推介和發(fā)售限制條款。發(fā)售限制條款主要用于限定股票發(fā)行的區(qū)域及募集對(duì)象的身份和資格的條款；推介條款則規(guī)定證券公司向證券發(fā)行人承擔(dān)的宣傳和介紹等義務(wù)。

12、保證條款。證券發(fā)行人對(duì)有關(guān)股票發(fā)行和承銷方面的若干重大問題作出特別保證，主要包括發(fā)行人向承銷商全面、真實(shí)、準(zhǔn)確地提供資料的保證等。

13、不可抗力條款。承銷協(xié)議當(dāng)事人為了限定發(fā)行和承銷風(fēng)險(xiǎn)，可協(xié)商列舉不可抗力的具體范圍。

14、違約條款。

15、證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)規(guī)定的其他條款。