一、新三板掛牌公司股權激勵的背景

股權激勵制度是一種使公司高級管理人員、技術骨干、核心員工獲得公司一定的股 權，讓其能夠享受股權增值帶來的經濟效益與權利，能夠以股東的身份參與企業決策﹑ 分享利潤﹑承擔風險，從而激勵其勤勉盡責地為公司長期發展服務的激勵方法。

在我國，關于上市公司的股權激勵規定已經比較完善，如《上市公司股權激勵管理 辦法（試行）》（以下簡稱“《管理辦法》”）、《國有控股上市公司（境內）實施股權激勵試 行辦法》及“股權激勵有關備忘錄”1-3 號（以下簡稱“《備忘錄》”）等法律法規對上市 公司實施股權激勵計劃進行了相應的規定。相比上市公司而言，對于新三板掛牌公司股 權激勵計劃的規定仍過于簡單。截至目前僅有 3 個相關條文，具體為：《全國中小企業股 份轉讓系統業務規則（試行）》第 2.6 項規定“申請掛牌公司在其股票掛牌前實施限制性 股票或股票期權等股權激勵計劃且尚未行權完畢的，應當在公開轉讓說明書中披露股權 激勵計劃等情況”；第 4.1.6 項規定“掛牌公司可以實施股權激勵，具體辦法另行規定”； 全國中小企業股份轉讓系統有限責任公司（以下簡稱“股轉公司”）發布的《新三板常見 問題解答匯總》之 24 也明確了掛牌公司可以開展股權激勵。

根據上述規定，股轉公司尚未出臺具體的關于掛牌企業股權激勵計劃的相關法律法 規，因此掛牌公司在實施激勵模式、激勵對象、數量、時間、資金來源及業績考核上可 以更加靈活。但是，同樣因股轉公司暫未出臺關于股權激勵的相關具體規定，因此，從 降低股權激勵計劃未來法律風險的角度考慮，在項目實際操作過程中，建議掛牌公司在 實施股權激勵計劃時采取一些風險控制措施，比如在設計的模式上可以借鑒上市公司股 權激勵的相關操作模式，遵循上市公司股權激勵相關的法律法規指引，使得公司在實施 股權激勵計劃中有章可循，以確保股權結構清晰和治理結構完善。

二、掛牌公司實施股權激勵的必要性

實施股權激勵對掛牌公司的發展有諸多益處。具體如下：

1.通過引入外部資源，能夠改善公司治理???構，改變傳統企業經營管理模式；

2.起到內部激勵作用，行權前的“準股東身份”調動了管理人員、核心人才、業務骨 干等人員的工作積極性和責任感； 3.緩解薪酬壓力的作用，通過激勵措施挽留和吸引優秀人才；

4.引進私募融資的需要，穩定的經營管理團隊對引進私募融資有非常大的吸引力。

三、掛牌公司股權激勵的主要模式

(一) 股票期權模式

股票期權模式是指公司授予激勵對象在未來一定期限內以預先確定的價格和條件購 買本公司一定數量股份的權利。這種模式發展最早、最為完善，也為目前我國上市公司 及新三板掛牌公司運用最多的一種。

激勵對象于授權日獲得股票期權，在行權日時激勵對象擁有選擇權，意味著激勵對 象在未來可以根據具體情況選擇行權或者不行權。經過等待期后，若滿足事先預定的行 權條件，激勵對象有權選擇行權或不行權，行權則能夠獲得股權。獲得股權后，除了 《公司法》以及公司章程對董事、監事、高級管理人員股權轉讓設置一定的禁售期，普 通激勵對象則可自由處分其所擁有的股權。

在行使期權時，享有期權的員工只需支付授權時的股票價格，而不管行權當日股票 的市場價格。期權價格與行權當日股票實際價值之間的差額就是員工的獲利。若行權日 股票價格低于期權價格，激勵對象可放棄行權，或在行權期內另外選擇股票價格高的日 期行權，而無需承受股票價格下跌的風險。以新三板掛牌公司上海仁會生物制藥股份有 限公司（代碼：830931）為例，其在申請掛牌前便開展股票期權激勵計劃。

(二) 限制性股票模式

限制性股票模式是指公司為了實現某一特定目標以較低折扣價格將股票售予被激勵 對象。限制性股票的限制有兩個方面，一方面是股票的獲得條件；另一方面就是股票的 出售，也就是鎖定期，即持有股票但是不能出售。

激勵對象于授予日獲得公司股權，股權授予后進入鎖定期，鎖定期間，激勵對象不 得處分其持有的限制性股票。鎖定期滿后，激勵對象需滿足預定的解鎖條件，完成預定 目標才能解鎖。解鎖日到來后，除了《公司法》以及公司章程對董事、監事、高級管理 人員股權轉讓設置限制，普通激勵對象可自由處分其所擁有的股權。若未能實現預定目 標達到解鎖條件，公司有權以激勵對象購買的價格進行回購。以新三板掛牌公司北京百 華悅邦科技股份有限公司（代碼：831008）為例，其掛牌后便實施了限制性股權激勵計 劃。

四、掛牌公司股權激勵的具體問題

(一) 股權的來源

1. 定向發行

在上市公司實施的股權激勵計劃中，“增量”是常被用來作為激勵股票來源的方式， 新三板掛牌公司同樣可以通過定向增發來實現股票來源。通過對掛牌企業的公開轉讓說 明書及其他資料的研究，目前已經有許多掛牌公司在掛牌時選擇增發，在定向發行的過 程中除了向老股東進行配售或引入外部投資者外，還會選擇向部分公司董事、監事、高 級管理人員及核心技術人員進行定向發行。掛牌公司在定向發行時也可以選擇儲架發行 的方案，根據《非上市公眾公司監督管理辦法》第 41 條規定，公司定向增發經證監會核 準后，公司在 3 個月內首期發行，首期發行不少于總發行額 50%，剩余部分可在一年內 需發行完畢。因此公司可以通過建立業績考核或其他形式制度對潛在的激勵對象進行綜 合考量，選擇適格的激勵對象。此外，新三板定向增發的股票無限售要求，即作為增發 對象的新增股東可隨時轉讓增發股份，但公司董事、監事、高級管理人員所持新增股份 仍需根據《公司法》的規定進行限售。向公司內部員工定向發行新股已成為目前新三板 公司采用頻率最高的股權激勵方式，但掛牌企業通過定向增發實現對員工的股權激勵， 必須遵守新三板掛牌公司定向發行的一般規定。如：掛牌公司向特定對象定向發行后股 東累計超過 200 人以及股東累計超過 200 人的掛牌公司的定向發行需向證監會申請核準。 若采用員工直接持股的方式，定向增發對象中的公司董事、監事、高級管理人員、核心 員工以及符合投資者適當性管理規定的自然人投資者、法人投資者及其他經濟組織合計 不得超過 35 名。這使得在員工直接持股的激勵計劃中，激勵范圍將受到一定限制。

2. 公司回購

上市公司的股東不能直接向激勵對象轉讓或贈予股權，而應先由公司回購再授予激 勵對象。但新三板掛牌公司無此限制，實踐中也有控股股東直接向激勵對象轉讓股權的 案例。但為了公司在實施股權激勵計劃中有章可循，確保股權結構清晰和治理結構完善， 一般情況下，建議新三板掛牌公司采用公司回購的方式進行股權激勵。

根據《公司法》第 142 條的規定，公司可以為獎勵本公司職工的目的回購公司股份， 回購的股份不得超過本公司已發行股份總額的 5%，且所收購的股份應當在一年內轉讓給 職工。因此，公司如采取股份回購的方式進行股權激勵，應當按照上述規定進行。但值 得注意的是，采取上述股權激勵方式取決于控股股東持有股份是否處于限售期以及公司 的股票轉讓方式。

（二）股權的價格

新三板企業對于股票授予價格的界定沒有同上市公司實施股權激勵授予價格那樣給 予詳細的規定，同時其價格無法與上市公司股票價格一樣直接衡量。因此 ，如何界定新 三板企業股票的價格，對于實施股權激勵中的授予價格有著重要影響。通常新三板企業 股權激勵所采取的定價方式可以通過公司每股賬面凈資產值或 PE 入股的價格或市場上同 類公司的 PE 入股價格做一定的參考。實踐中以公司的每股賬面凈資產或略高于每股凈資 產的價格或低于 PE 入股價格購買公司的股票是公司股東與激勵對象能同時能接受的價格。 而激勵對象用于購買股票的每股價格與外部 PE 入股價格存在的差價即成為公司為激勵對 象付出的成本。

(三) 激勵對象

上市公司實行股權激勵計劃時，董事、高級管理人員、核心技術人員、其他員工為 股權激勵對象，對于公司的監事、獨立董事及同時參加兩個或以上公司激勵計劃對象則 被排除。而對于新三板掛牌企業，對于激勵對象則沒有嚴格的限制，僅對以向特定對象 增發股票后導致股東人數累計超 200 人的情形規定需由證監會核準及對核心員工的認定 方法進行了規定。

對于新三板掛牌公司股權激勵計劃的激勵對象，有著較大的靈活性。根據對已掛牌 企業的激勵對象比較，新三板掛牌企業中大多數掛牌公司在設定激勵對象時均會參考 《上市公司股權激勵管理辦法》及《備忘錄》中對激勵對象的相關規定。

目前我國新三板市場正在飛速的發展，掛牌企業的數量不斷增加，雖然目前新三板掛牌 企業的股票短期流動性不足，但這種不足與股權激勵中實施的中、長期激勵計劃正相 切合。隨著選擇做市企業數量的不斷增加、證券公司不斷開設做市部門、后期加入做 市的其他機構及競價交易制度引進，新三板股票市場的流動性將會不斷的增強，激勵 對象或機構投資者獲授權益解鎖退出并套現也將不斷便捷。